一、建设工程施工合同常见法律风险
1、施工合同违反法律法规强制性规定的风险。
工程施工合同受到不同领域的多部法律及其他规范性文件调整,法律、行政法规和部颁规章中调整建设工程施工合同的强制性规范有很多,这是因为建设工程的质量关系着千千万万个人的人身安危。建筑施工企业必须依法经营,确实遵守法律法规的相关规定,保障工程质量和安全,维护建筑市场秩序,否则将承担相关的法律责任。
2、签订存在缺陷、显失公平的合同。
建筑施工企业在施工合同中处于不利的地位,施工合同文本草稿也往往是由发包方提供的,如果施工企业接到发包方提供非示范合同文本草稿后,不做详细审查就全盘接受,就可能在签订的合同中存在条款不齐全、不完善,承发包双方的权利义务失衡,如在合同条款中缺少因第三方影响造成工期延误或经济损失的条款,没有转移风险的担保、保险等相应条款,限制承包方索赔等过于苛刻的权利限制条款,发包方免责条款等。一旦签订此类合同,将使施工企业承担极大的风险。
3、合同履行过程中的风险。
建设工程施工周期有多长,施工合同的履行期就有多长。因此在这一阶段施工企业面临最多的风险,除环境和技术方面的风险外,可能还会遇到以下种种风险。
4、其他方面的风险。
施工企业还面临着要素市场价格上涨的风险,材料设备不合格或供应不及时的风险,垫资施工的风险等。
二、强化施工合同管理,提高风险防范水平
施工合同法律风险尽管客观存在,但并非不可避免,通过强化施工合同管理,提高风险防范水平,就能尽量减少或避免施工合同风险。
(一)强化施工合同签订管理,做好事先设防。
强化合同签订管理体现了一种防患于未然的法律要求,只有把管理重点提前到合同签订之前和之中,尽可能完善合同条款,才可能最大限度地避免漏洞,预防今后可能出现的风险。
(二)强化施工合同的履行管理,做好过程控制。
施工合同一旦签订,施工企业就应该按《合同法》、《建筑法》规定的全面履行原则履行,施工合同的履约管理,也就是一种过程控制的管理。
施工企业首先要控制项目,保障工程施工的质量和安全,保障工期要求。施工企业要保证项目中施工、安全、质量管理人员实行持证上岗,定期检查管理到位情况,将施工安全、质量隐患消除在萌芽状态,以保证项目施工的顺利进行。其次,施工企业要赢利,就必须做好成本控制。企业应当统一规范项目成本的划分标准,建立一套完整科学的项目成本管理制度和办法,通过项目成本责任制,将成本的控制责任到人到岗,以达到成本管理的目的。项目经理部建立后,根据其职能,也必须建立一套从项目经理、财务、材料、合同、技术等与成本控制有关的制度和办法,再通过成本责任制,将成本控制责任到人。
施工企业在履约管理过程中还应该注意,如果发生合同中未曾约定的新情况的出现,要及时形成书面文字,达成补充协议或记载于会议记录,使之成为合同附件。要建立严格的资料记录和保管制度,针对工程建设的每一道工序、每一个环节及在期间发生的任何变化和更改,应该签证的要根据合同规定的程序、期限及时完成签证手续,对未获签证事项或未及时签证事项要作出同期记录,包括双方会议纪要、信函往来以及所有的原始设计资料、图纸、材料采购资料及原始的交接签收记录等,妥善保管,作为提出索赔的根据,也是一旦涉讼的原始证据。
施工企业履约过程管理中还包括对分包商的管理。合法的工程分包是法律允许的,也是建设工程所客观需要的,因为建设工程往往存在着许多专业性较强的分部分项工程,随着专业化分工的不断加强,有专事总承包的,也有承担特殊的、专业的分包工程承包者,形成各种不同的建设工程分包合同关系。对分包商的工程和工作,总包商负有协调和管理责任并承担由此造成的损失,因此对分包的工程和其工作要严格管理,签订分包合同时,应对工程质量、安全、工期、工程款结算及支付的时间和方法等条款及制约条款约定明确,督促分包商认真履行分包合同,把总分包之间可能发生的风险减少到最低程度。
三、运用法律手段,合理转移风险
对于预测到的合同风险,在签订施工合同时,可以采取双方合理分担的方法。但由于一些不可预测的风险总是存在的,因而合同中始终存在一定的缺陷,双方的责权利不可能绝对平衡,承包人就存在一定的风险。对于不可预测风险的发生,运用法律手段,合理转移风险就是施工企业的应对之策。合理转移风险主要有开展工程索赔,推行工程担保和保险等措施。
建筑施工企业只有诚实守法经营,为企业自身利益加强合同管理,积极做好合同法律风险的防范控制,充分运用法律手段合理转移风险,才能最大限度地维护企业自身的合法权益,在竞争激烈的建筑市场中立于不败之地。以上为大律师网小编为您整理出来的相关内容。更多的法律常识,欢迎来专业的律师咨询网站-大律师网了解详情!
(编辑:陈心雨)