罗可欣辩护词

辩  护  词

审 判 长：

    贵院受理的金海军、罗可欣涉嫌非法经营罪一案，浙江金柯桥律师接受罗可欣父亲罗平的授权和委托，指派王定高律师担任其辩护人，现辩护人结合案件相关情况，发表如下意见，盼予考虑：

我是罗可欣辩护人，辩护人对罗可欣做罪轻辩护。

一，金海军、罗可欣他们两人的香烟都是合格的。

实践中无证卖香烟有两种情况，一种是假烟，一种是真烟；罪名上，它们都一样，系非法经营。从绍兴地区的法院，当然也包括新昌法院，既往的判例来看，这两者量刑是有着天差地别的，假烟要比真烟重很多。这里面的理由也很充分，真烟只侵犯一个客体，它是国家对香烟的垄断性管理。然而假烟侵犯的客体有两个，一个是国家对香烟市场的管理秩序，还有一个是身体健康。假烟，它对身体健康的摧残是极其严重的，这个罪名有点类似于有毒、有害食品；而韩国进口的香烟，无论是正规渠道的，还是通过金海军、罗可欣赏来卖的，对公民的健康而言，都是一样的。

　　二，罗可欣的岗位系代理。

如果把网上卖香烟比作一家4S店，那么罗可欣相当于4S店一销售员，罗可欣手头没有香烟的，她的工作是辅助联系，给店家开拓业务，帮助店家进行销售。她是按照客户需要，把香烟品牌、数量以及地址报给店家；然后店家负责分发货物。4S店的销售员，是店里给销售员发提成，那么罗可欣则是在给店家付钱时，预先扣掉属于自己的“提成”。考虑到罗可欣没有存货，她在整个利益链条里，处于帮助者的位置，其犯罪地位具有从属性，其从事的岗位系边缘性工作、辅助性工作。

鉴此，请求考虑给罗可欣的涉案深度，酌情对其从轻处罚。

再者，我们知道，刑事案件定罪数额，是通过“疑罪从轻”的规则所推导出来的法律构架。然而，在推导过程上，其实存在一个留存比例的问题，公、检、法以及办案律师，每个人都清楚，事实的实际情况是，罗可欣实际金额远远低于毕文杰等人。然而，疑罪从轻，又是刑事案件所必须服从的一个规则；因此，完全地机械判案的话，明显会导致轻者重判的结果。

针对前述处境的尴尬，最好的办法，就是把涉案的深浅程度考虑进去，适当地在定罪金额基础上，往处罚较轻的方向调整。

二，具有坦白情节，而且自愿认罪。

根据最高人民法院规定，“坦白”与“自愿认罪”两个事项，各有10%左右的参考减刑幅度，盼贵院予以考虑。

三，罗可欣系初犯。

警方在抓到到罗可欣时，从她一开始做这个事情，她没有换过手机，没有换过微信号码，也没有更换过支付宝账号。而且从头到尾的聊天记录，每一尺、每一寸都没有删除过。这表明罗可欣平日里确实是规规矩矩做人，她从来没有想过去犯罪，真不知道这个事情它触犯了刑法。

虽然从定罪的角度，知道或者不知道，是不影响定罪的；然而，中国刑法设置了实刑，也设置了缓刑。缓刑这个项目，在一定程度上，就是给这些平时规规矩矩做人，不小心触犯到刑法的人，来一次改过自新的机会。另外，针对罗可欣的实际金额远小于毕文杰等店家这一事实，缓刑这个选项，也能够比较好地适应她的情况。

进一步讲，罗可欣2017年7月18日被刑事拘留的，到今天开庭，已经待了将近九个月。辩护人认为，这跟刚刚进去两、三个月还是有本质区别的。因为刑法有一个惩罚和教育的功能。如果刚刚进去，嫌疑人所吃的苦头不够，因而可能没有最佳的悔罪态度。但事隔九个月，罗可欣在看守部门的监督下，已经有了全新的认识，有了脱胎换骨的改变。

综上，罗可欣没有存货，本质上是帮助店家卖东西，其在犯罪中具有一定的从属性，而且具有增白与自愿认罪情节，又是初犯。盼贵院综上其在押时间比较久等情况，盼贵院对其施以缓刑。

　　　　　　　　　　　　　辩护人：

　　　　　　　　　　　　　　　　2018年4月9日