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互联网企业的法律风险防范--特许经营合同与一般合同纠纷的研判

来源:风险防范 杭州公司法律顾问律师 时间:2018-05-16 浏览:445
导读:作者:合同纠纷律师,特许经营纠纷,公司法律顾问律师---王熙律师,电话18457135858转发需保留作者及文章来源 防止侵权近日,笔者正在代理一起商业特许经营合同,在分析法院观点,法规论文等材料的基础上,对现阶段的案件有一些心得与经验分享,请各读者持续关注笔者的动态,会有新的观点与大家分享。特许经营的特点:1,特许人为企业 ...

互联网企业的法律风险防范--特许经营合同与一般合同纠纷的研判作者:合同纠纷律师,特许经营纠纷,公司法律顾问律师---王熙律师,电话18457135858

转发需保留作者及文章来源 防止侵权 
 近日,笔者正在代理一起商业特许经营合同,在分析法院观点,法规论文等材料的基础上,对现阶段的案件有一些心得与经验分享,请各读者持续关注笔者的动态,会有新的观点与大家分享。 
 特许经营的特点: 
 1,特许人为企业,有经营资源通过合同许可给被特许人(特许人不是企业的合同无效) 

2,有统一的经营模式(经营资源既包括注册商标、企业标志、专利,也包括字号、商业秘密、具有独特风格的整体营业形象,以及在先使用并具有一定影响的未注册商标等能够形成某种市场竞争优势的经营资源。体现在企业文化、经营理念、管理标准、促销策略、质量控制措施及店铺装修设计等多个方面。经营模式一般具有统一化、规范化、标准化、可复制化等特点。) 

3,被特许人需要支付特许经营费用(在合同中可能描述为:加盟费,特许使用费,品牌使用费,保证金,培训费,广告宣传费,也可以通过货款返点、盈利提成等形式约定


 特许经营合同一般需要有的条款: 
  1,经营指导、技术支持及业务培训等服务的具体内容及提供方式 2,产品或服务的质量,标准要求与保证措施;

3,产品或服务的促销与广告宣传;

4,特许经营过程中消费者权益的保护和赔偿责任的承担。

(对特许经营的产品或服务的要求有较多的监管和控制,防止特许经营过程对特许人有不良影响)

合同中应当约定:

1.被特许人有反悔期,可在一定期限单方解除合同,即使未约定,在实际使用经营资源前也允许被特许人反悔

2.首次约定的经营期限应当不少于三年,有约定从约定,续签不限制。

3.应当提供特许经营操作手册,并且持续提供经营指导,技术支持,业务培训等服务。

4.支付保证金的,要约定退还方式,用途。

5.收取推广,宣传费的要按约定用途使用,披露使用情况,在推广宣传中不得欺骗或误导,不得宣传收益等内容。

被特许人的义务:不得未经同意,转让特许经营权,不得泄露或允许他人使用特许人的商业秘密。
对特许人的国家管控:

1,特许合同应当备案:首次订立的15日内向商务主管部门备案,并且提供特许经营合同样本,特许操作手册,市场计划书,店铺分部情况,与经营权有关的商标权,专利权,及其他经营资源的注册证书等

2,特许人需要建立信息披露制度,公众可通过商业特许经营信息管理系统查询

3 特许人从事特许经营活动应当拥有成熟的经营模式,并具备为被特许人持续提供经营指导、技术支持和业务培训等服务的能力。
4
,特许人从事特许经营活动应当拥有至少2个直营店,并且经营时间超过1年。

特许经营合同的效力:

1,实质性原则:有的名称为加盟合同、连锁经营合同、品牌专营合同,项目合作协议、专柜经营协议、特约经销协议等等,“本合同不属于特许经营合同”等类似约定一般不影响对合同性质的认定。主要按照实际履行来看。(合同中约定一方以另一方的分支机构或者关联公司(不是独立个体)等名义进行注册并经营,当事人据此主张不属于特许经营合同的,应结合合同约定及实际履行情况等因素综合认定。)
2
,特许人不具备“两店一年”及备案条件的不必然导致合同无效。

未备案:不影响效力

不具备“两店一年”不导致无效

3,需要经批准的特许产品或服务,未经批准的合同无效,在纠纷发生前取得特定条件的,可不认为无效合同。

4,特许人欺诈:应综合考虑与合同目的的关联性、与真实信息的背离程度及其对特许经营合同订立和履行的影响程度等因素。(未披露不等于欺诈,要看因果关系)
隐瞒其对经营资源无处分权或权属不清的事实,其行为构成欺诈的,被特许人可以请求撤销合同。对于特许人的经营资源在合同履行期间,因被依法撤销或者宣告无效的,被特许人可以请求解除合同。

未注册商标:在先使用并具有一定影响的未注册商标亦可以成为特许人的经营资源。在特许经营合同纠纷中,不能仅以商标未经注册为由,认定合同无效,而应查明所签合同是否存在欺诈、重大误解等法律事由,以及商标未注册是否会导致合同目的不能实现等因素,综合认定合同效力。

6合同实际履行完后,当事人以相关经营资源已被依法撤销或者宣告无效为由请求解除该合同的,不予支持。

7,一方当事人未按约定履行合同致使合同根本目的难以实现的,可解除合同。
特许经营合同的
根本目的是指被特许人在特许人指导下使用特许人的相关经营资源,在特定经营模式下开展特许业务。除当事人另有约定外,被特许人是否盈利不属于特许经营合同的根本目的。
8
,特许人就特许经营所作的说明和承诺对特许经营合同的订立有重大影响的,亦可视为合同内容(不视为要约邀请),当事人违反该说明和承诺的,应当承担违约责任。

9,订立合同过程中隐瞒、提供或者夸大直接关系到特许经营实质内容的相关信息(包含诉讼,仲裁,处罚等)或经营资源,足以导致被特许人签订、影响履行特许经营合同的、合同目的的实现,被特许人可以请求撤销或者依法解除该特许经营合同。
合同未成立、未生效、无效、解除或撤销后:

1,或者因被特许人的原因终止履行,被特许人请求返还特许经营费的,应当综合考虑合同的订立和履行情况实际经营期限、双方当事人的过错程度、违约责任等因素合理确定返还的数额、比例或方式。双方当事人的过错程度:如被特许人无过错的,特许人应全额返还特许经营费;如特许人无过错的,特许经营费可不予返还;如双方均存在过错的,按各自过错责任分担特许经营费的金额。
2
,除当事人另有约定外,被特许人应停用经营资源,特许人亦可请求被特许人返还或销毁与经营资源有关的授权书、特许使用证明、特许商业标志、技术资料、牌匾等文件或材料。

被特许人不能返还上述文件或材料的,应当赔偿损失,但属于被正常消耗的材料的,可不予返还且不承担损害赔偿责任。

3,被特许人应停止使用特许人的知识产权,返还具有知识产权属性的物品。提供的产品或者设备被特许人应当返还或折价返还4,应按照合同约定履行相应的保密、保管等注意义务否则要赔偿。

5,对方当事人主张继续履行合同的应告知当事人可就特许经营费用、产品设备、经营资源的处置等事由请求一并处理。

律师分析:

1,对特许经营的国家管制,备案,信息披露等要求是为了方便国家管理,同时为了保护被特许人的利益。

2,在大众创业的模式下,有越来越多的创业者,但是他们不具备创业风险是识别意识与能力,不能一味保护创业者的利益,忽视企业的利益,需要做到利益平衡。

3,特许经营的模式不宜过分的扩大,经典的特许经营比如有一点点的模式,他们有直营店,要到店指导,但是现在许多互联网企业的兴起,他们在发展的过程需要扩大线上的代理商,如果一味都要求他们去备案,具备两店一年等要求实际增加了企业的负担,与特许经营有关的法律要加快立法与改进,适应新社会发展的需要。

4,注意特许经营合同与普通合同的甄别,比如产品销售合同,销售代理合同,不享有监督,管理,培训,技术支持等权利或义务,更多只关注产品质量及赚取产品差价,无统一经营模式的,应当更多认定普通销售合同。




律师介绍:


王熙律师,安徽黄山市人,地址:杭州市下城区新天地商务中心12幢6楼,电话:18457135858
 
擅长合同纠纷,公司法律事务处理。



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文章来源:杭州公司法律顾问律师

律师:王熙 [浙江-杭州]

上海浩信(杭州)律师事务所

联系电话:18457135858

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