一、投标人递交了投标文件，并开立了投标保函。但业主一再推迟公布招标结果，并要求投标人对原先开立的投标保函进行延期，如投标人因原材料价格上涨等因素拒绝延期，则会面临保函项下的索赔(extendorpay)。
一般情况下，在规范的招标文件中会有这样的规定：在最初规定的投标有效期到期之后，业主可以要求投标人对投标有效期进行延期，但投标人可以拒绝延期而不会被没收投标保函。但如果投标人同意延期，应对投标保函进行延期。
根据这样的规定，投标人有理由在合同项下(但不是在保函项下)向业主提出抗辩，但实务中，很多投标人并不熟悉标书中赋予其的相关权利，抗辩起来也容易抓不住重点，陷入extendorpay的尴尬境地。
为了避免该风险，承包商应对招标文件规定的有关其权利的条款进行仔细研读，如果招标文件赋予投标人上述权利，则可在投标保函中以及相应的反担保保函中，加列这样的条款：
受益人(业主)在提出索赔时，应提交索赔文件副本，并描述投标人违约事实，以确定其是否提出“EXTENDORPAY”的要求。
根据国际商会出版物《见索即付保函统一规则》(“URDG458”)的规定，见索即付保函及反担保具有独立于合同的特点，银行收到受益人提交的与保函条款表面相符的索赔文件就有必须付款，但如果担保银行掌握了充分证据证实受益人提交的索赔文件中声明的索赔理由与合同及事实不符，则可以援引各国法律及国际惯例中普遍适用的“欺诈例外”的原则进行抗辩。
如果投标保函和反担保规定的条款过于简单，仅凭受益人的书面索赔就付款，而不声明任何具体的违约事实，则很难确定受益人“欺诈”或“滥用权利”，容易使投标人失去合同和保函项下的抗辩理由，从而陷入不延期就赔款的尴尬境地。
二、如何规避分包工程项下的保函风险?
国内企业在“走出去”承包国外工程的初期，由于对当地情况不熟悉，市场竞争激烈，会分包项目当地主承包商承揽的工程，在对主承包商资信情况不熟悉的情况，分包商应避免替总包商向业主开立保函或为总包商向业主开立的保函提供反担保。因为在这种情况下，分包商不得不承担来自主合同和分包合同下的双重风险。
业主与主承包商有合同关系，而与分包商无合同关系。如总包商在主合同下违约，导致业主索赔，向业主出具保函或实际承担最终赔偿责任的分包商需要面对对业主提出的索赔，即使经履行了其在分包合同项下的全部义务，但由于已替总包商出具了保函而不得不代人受过。
总包商享有支配工程款的权利，如总包商资金紧张，或有其他债务纠纷，可能将风险转嫁给分包商，如挪用工程款等，并与分包商在分包合同下产生纠纷，导致分包商在分包合同下的权利受到限制甚至被终止分包合同，但原先分包商替总包商开出的保函，因其是以总包商的名义出具给业主，不受分包合同变更或终止的影响而继续有效，致使分包商不得不承担无约担保的风险。
第一、分包商应避免签署替总包商向业主开立保函的合同。主承包商的作用类似国际工程承包项下类似的代理投标，实际承包商要尽量争取与业主直接签合同，其与投标代理的代理费另外结算;或以实际承包商和当地投标代理的组成的联合体名义与业主签合同。在签订分包协议的情况下，也应坚持分包商直接向总包商开保函。若总包商执意要求分包商按其分包比例向业主提供反担保，则可反过来要求总包商向分包商出具付款保函。
第二、如果分包商迫不得已为总包商向业主开立了预付款和履约保函，在预付款保函中应规定：预付款保函必须于收到业主支付的预付款后才生效，保函金额递减条款，保函金额随着预付款归还进度或时间递减(以二者中较早者为准);失效条款，规定具体的失效时间或失效事件(以二者中较早者为准)。
2002年3月15日，大发房地产公司与精细建筑公司签订《建设工程施工合同》。约定：由精细建筑公司承建位于某市广达路的新发大厦。施工范围包括：框架18层，施工图纸范围内的土建、水、电、暖、卫、电气工程，包工包料，施工面积20000平方米。工程价款暂定1900万元，建筑材料价格涨跌幅度为目前市场平均价格20%内时，合同价不能调整;图纸范围内的设计变更，可调整工程价款，但幅度上下不超出200万元。开工时间为2002年5月1日，竣工时间为2003年11月底。甲方先支付工程总价8%的工程款，以后按施工形象进度支付，工程进度款支付到70%时，逐月扣回工程预付款。余款扣除5%保修金后，在工程竣工后10日内支付。工程质量标准为优良，如获鲁班奖，则按工程总造价的10%给予承包人奖励;工程质量未达到优良标准的，则扣罚工程总造价的10%。工期拖延和工程价款拖延支付，均按照拖延一日向对方支付2000元标准执行。
合同签订后，精细建筑公司开始施工。在施工过程中，精细建筑公司将部分工程项目分包给其他单位施工，包括：消防系统工程、通风空调工程、地辐射采暖工程、电梯工程、外墙装饰、高压电气设备工程、正负零以下结构工程。上述分包工程由精细建筑公司统一管理、验收，大发房地产公司为此支付给精细建筑公司工程总价3%的配合费。
在施工过程中，由于设计图纸与双方当事人签订的施工合同约定的施工面积及实际层高不符，双方通过签证决定按照设计图纸施工。以后，双方又通过设计变更签证将合同约定的标准层平面增加两层，总层高为20层，并为此对结构支撑部分作出相应调整。确认该部分工程工期4个月，造价280万元。
新发大厦于2003年5月1日竣工，经发包人、施工人、设计人、监理人和规划单位五方验收合格，确认为合格工程。工程竣工后，精细建筑公司于2003年5月2日向大发房地产公司提交了工程结算书，确认工程造价为2500万元。大发房地产公司对施工人提交的竣工结算文件迟迟不予答复，致使精细建筑公司于2003年8月2日通过公证处向精细建筑公司发出紧急催款函。催款函载明：“自大发房地产公司收到本函之日起28天内，就我司报送的工程竣工结算文件向我司出具书面意见;如到期未出具书面意见，视为认可我司报送的结算文件内容，按报送文件结算。本函为施工合同组成部分，自大发房地产公司签收之日起发生法律效力。”大发房地产公司收发室工作人员签收上述函件并加盖收文专用章。
施工过程中，大发房地产公司已向精细建筑公司支付工程预付款、进度款共计1900万元。
2003年10月1日，精细建筑公司在索要工程款无望的情况下，向工程所在地中级人民法院提起诉讼，请求：大发房地产公司按照催款函上记载的内容，支付未付工程款600万元及自工程竣工之日至给付之日止的利息并按中国人民银行规定的同期同类贷款利率计息。拖延支付工程价款期间，按照合同约定，每日向施工人支付2000元。
大发房地产公司答辩称：精细建筑公司未达到合同约定的工程质量优良标准，应承担违约责任210万元;未在合同约定工期内完工，应按每拖延一日2000元承担违约责任。工程结算文件中大量报价与事实不符，应由法院委托鉴定决定工程价款数额;施工人存在违法分包行为，应承担违约责任。发包人不存在违约，不应承担任何违约责任。据此，请求法院驳回原告诉讼请求。
法院裁判
一审法院经审理认为，双方签订合同的性质为建设工程施工合同。讼争建设项目取得《开工许可证》。施工企业具备相应的资质等级，施工人主体适格。签约时，当事人意思表示真实、自愿，合同内容合法，不违反法律、行政法规强制性规定，应认定合同有效。
在履行合同过程中，当事人均存在违约行为。发包人未在催款函记载的回复期间内答复承包人，意味着催款函发生法律效力，发包人应按催款函记载的款项数额向施工人支付工程欠款。发包人同时还应向承包人支付欠款利息，利息自催款函发生法律效力之日起算(2003年9月1日)，至付清欠款之日止，按中国人民银行同期同类贷款利率计息。自2003年9月1日起，大发房地产公司按每日2000元标准，向精细建筑公司支付延期付款违约金。讼争工程未达到合同约定的质量标准，未在约定工期内完工，施工人将部分主体结构工程分包属违法分包行为，亦构成违约。
此外，大发公司还以工程结算文件存在大量不实内容为由，抗辩原告的诉讼请求。分析被告答辩内容，除施工人报送的工程结算文件存在大量不实内容属于答辩内容外，其他内容不是针对原告请求提出的答辩意见，而是发包人提出的为抵消、吞并原告诉讼请求的具体请求事顽，已构成独立的诉讼请求，应提起反诉。在本案中，发包人未提出反拆，有权另行提起诉讼。
据此，一审法院判决：一、自判决发生法律效力之日起30日内，大发房地产公司向精细建筑公司支付工程欠款600万元及利息(自2003年9月1日起至付清款项之日止，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率执行);二、自本判决发生法律效力之日起30日内，大发房地产公司按每日2000元标准，向精细建筑公司支付延期付款违约金(自2003年5月30日起至付清工程欠款之日止);三、驳回原告的其他诉讼请求。
一审判决后，双方当事人未提出上诉，一审判决发生法律效力。
从理论上讲，采用固定价作为结算方式的建设工程一般为工程量小、价款少的工程，一般适用于500万元以下的小额工程。工程量大、工程费用高的工程一般适合采用可调价的方式结算工程价款。成本加酬金的结算方式适合于翻建、改建旧工程的建设项目。但目前我国建筑市场未按照理论上设定的三种结算方式，结合工程性质和工程量大小进行结算;而是按照施工合同范本的要求，主要采取可调价和固定价方式进行工程结算。以上为大律师网小编为您整理出来的相关内容。更多的法律常识，欢迎来专业的律师咨询网站-大律师网了解详情!
(编辑：陈心雨)
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