依据《刑法》第二百二十五条【非法经营罪】规定,违反国家规定,有下列非法经营行为之一,扰乱市场秩序,情节严重的,处五年以下有期徒刑或者拘役,并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金;情节特别严重的,处五年以上有期徒刑,并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产:
(一)未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的;
(二)买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的;
(三)未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的,或者非法从事资金支付结算业务的;
(四)其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。
目前能否以该法律规定兜底条款对刷单行为定罪尚不明确,仍然需要立法机关或最高法出台相关立法或司法解释明确。当然如果是虚构网络商家进行套现的,则会涉嫌合同诈骗等刑事罪名。
2017年6月20日,杭州余杭区法院对全国首例因刷单炒信而获刑的案件一审宣判,认定“90后”被告人李某通过创建平台、组织会员刷单炒信并从中牟利的行为构成犯非法经营罪,判处其有期徒刑5年6个月,连同此前已宣判的侵犯公民个人信息罪予以并罚后,决定对其执行有期徒刑5年9个月。此案系全国首例个人通过创建平台、组织会员刷单炒信并从中牟利而获罪的案件。
2017年8月,浙江省义乌市一服饰公司负责人钟某某雇人在对手网店刷单近两千单,钟某某是这家网店的店长,如意算盘不仅未得逞,还把自己送进了监狱。金华市中级人民法院作出终审判决,以破坏生产经营罪,判钟某某有期徒刑两年3个月。