开设赌场与聚众赌博的区别

引言:最近一些律师反映，他们办理的一些案件的当事人联系一些亲友在网上赌博，办案机关按开设赌场罪公诉，有些人的案子也按照开设赌场罪判了刑。由于网上是虚拟场所，总觉得有些问题，却说不上具体怎么区分。因此咨询:如何区分开设赌场和聚众赌博罪？

现在网上有许多对开设赌场和聚众赌博的解释比较随意，出现混乱的情况，司法实务中也常有很大的出入。我们不论从哪个角度解释，都不应该背离两者的本质特征，不然就造成了法律概念的混淆，形成执法的不确定性和罚不当罪的情况。

一、开设赌场的主体，是指提供赌博场所并配备赌博工具供人赌博的赌场经营者。在网络上是赌博的程序软件的创造和控制者给赌博者提供具备赌博功能的网络程序软件，并公开向社会公众开放进行经营，也就是建造并经营赌博网站。所以，开设赌场有以下几个关键性的特征:

1.开设赌场是给赌博的人提供赌博的场所和设备。在网上是提供让人赌博的程序软件，主要有以下几种情况:

1）建立赌博网站并提供给他人组织赌博。

2）建立赌博网站并接受投资；

3）为赌博网站担任代理并接受投注；

4）参与赌博网站利润分成。

所以可以按开设赌场罪处理的主要是赌博网站的建造者和经营者。

2.用于赌博的场所或程序向不特定的社会公众开放。来赌博的人只要交费或者符合赌场的其他规则，就可以自主的赌博。赌场开设者不一定与赌博者有接触联系，更不需要开设者去组织赌博人员。如果用于赌博的场所和程序没有公开向社会不特定人开放，只是与自己有关系的特定人赌博，就够不成开设赌场罪，而是属于聚众赌博，所以这些用于赌博的场所和程序是对外经营的。

3.开设赌场者是否参与赌博，抽取赌博的费用，不影响犯罪的构成。

4.构成开设赌场罪，需要达到一定的严重程度。

（1）一般情节:

1）设置赌博机10台以上的;

2）设置赌博机2台以上，容留未成年人赌博的;

3）在中小学校附近设置赌博机2台以上的;

4）违法所得累计达到5000元以上的;

5）赌资数额累计达到5万元以上的;

6）参赌人数累计达到20人以上的;

7）因设置赌博机被行政处罚后，两年内再设置赌博机5台以上的;

8）因赌博、开设赌场犯罪被刑事处罚后,五年内再置赌博机5台以上的。

9）其他。

（2）情节严重

1）数量或者数额达到第二条（前条规定的一般情节）第一款第一项至第六项规定标准六倍以上的;

2）因设置赌博机被行政处罚后，两年内再设置赌博机30台以上的;

3）因赌博、开设赌场犯罪被刑事处罚后，,五年内再置赌博机30台以上的;

4）其他情节严重的情形。

（3）构成开设赌场罪的共犯

1）为赌博网站提供互联网接入等服务，收取10万以上服务费

2）为赌博网站提供资金支付结算服务,收取5万元服务费或赌资达100万

3）50个网站投放500以上广告。

二、聚众赌博是指组织、招引多人进行赌博，自己从中抽头渔利。这种人俗称“赌头”，赌头本人不一定直接参加赌博。它是赌博罪里面的一种犯罪形式。

所以聚众赌博的主要特征是:

1.聚众赌博的人并不是给大众提供赌博场所和设备，一般是通过别人的赌场或者临时地点聚集人赌博；

2.聚众赌博是把赌博的人召集组织在一起，所以来赌博的人都是组织者专门着召集而来的，属于特定的人，所以有不特定的人自发跑来参与赌博，就不属于聚众赌博的范围；

3.聚众赌博以盈利为目的，组织者要抽取一定的费用，如果没有抽取费用，不营利为目的就不构成赌博罪；

4.聚众赌博也要达到一定的数额条件才构成犯罪。

如组织3人以上赌博，并且抽头渔利数额累计达到5000元以上的，或赌资数额累计达到5万元以上的，或参赌人数累计达到20人以上的，或组织中华人民共和国公民10人以上赴境外赌博，从中收取回扣、介绍费的。