河南省淅川铝业(集团)有限公司因与上诉人苏州市永联铝业有限公司、被上诉人郑州市永联实业有限公司企业借贷纠纷一案

　　上诉人(原审原告)河南省淅川铝业(集团)有限公司。住所地：淅川县灌河路406号。

　　法定代表人袁中告，该公司董事长。

　　委托代理人李春林，河南赏春律师事务所律师。

　　上诉人(原审被告)苏州市永联铝业有限公司。住所地：苏州市相城经济开发区春申湖东路68号。

　　法定代表人王永德，该公司董事长。

　　委托代理人罗新建、张艳，河南仟问律师事务所律师。

　　被上诉人(原审被告)郑州市永联实业有限公司。住所地：郑州市上街开发区兴工街中段。

　　法定代表人袁中告，该公司董事长。

　　委托代理人连许峰，该公司职员。

　　上诉人河南省淅川铝业(集团)有限公司(以下简称淅川铝业公司)因与上诉人苏州市永联铝业有限公司(以下简称苏州永联公司)、被上诉人郑州市永联实业有限公司(以下简称郑州永联公司)企业借贷纠纷一案，淅川铝业公司于2008年11月4日向南阳市中级人民法院提起诉讼，请求判令:1、郑州永联公司偿还欠款700万元，支付逾期付款违约金749730元，并按同期银行贷款利率的三倍支付自起诉之日起至还清欠款之日止的违约金;2、苏州永联公司对郑州永联公司应承担的还款责任及违约责任承担连带清偿责任;3、由郑州永联公司和苏州永联公司承担本案诉讼费用。南阳市中级人民法院经审理于2009年2月16日作出(2008)南民三初字第70号民事判决。淅川铝业公司、苏州永联公司均不服该判决，向本院提起上诉。本院于2009年5月21日受理本案后，依法组成合议庭，于2009年6月23日公开开庭审理了本案。淅川铝业公司委托代理人李春林，苏州永联公司法定代表人王永德、委托代理人罗新建、张艳，郑州永联公司委托代理人连许峰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。

　　原审查明：2007年4月至2008年1月，苏州永联公司在中国建设银行苏州相城支行(以下简称建行苏州相城支行)贷款本息600多万元，2008年3月17日经建行苏州相城支行催收，苏州永联公司无力偿还。2008年4月15日建行苏州相城支行将苏州永联公司诉至苏州市相城区人民法院。苏州永联公司被建行苏州相城支行起诉后，该公司总经理、股东姚连军与法定代表人王永德口头协商向淅川铝业公司借款，用于偿还苏州永联公司在建行苏州相城支行的贷款。2008年5月3日，由姚连军代表郑州永联公司及苏州永联公司与淅川铝业公司签订借款担保“协议书”一份，约定：(一)淅川铝业公司借给郑州永联公司人民币700万元，借款期限3个月，自淅川铝业公司向郑州永联公司付款之日起计算。以淅川铝业公司的转账凭证或郑州永联公司给淅川铝业公司出具的借款凭据为准。(二)郑州永联公司保证该借款用于偿还苏州永联公司在建行苏州相城支行的借贷款项。郑州永联公司向淅川铝业公司办理借款手续后，淅川铝业公司将借款付给郑州永联公司，由郑州永联公司负责汇入苏州永联公司帐户或直接清偿苏州永联公司债务。(三)郑州永联公司向淅川铝业公司借款，按同期银行贷款利率上浮50%计息。借款期满后郑州永联公司向淅川铝业公司清偿借款本息。若郑州永联公司不能按时偿还本息，从借款之日起按银行同期贷款利率的三倍支付违约金至借款本息还清之日止。(四)郑州永联公司和苏州永联公司承诺将苏州永联公司的土地使用证和房权证交给淅川铝业公司，作为郑州永联公司向淅川铝业公司借款的抵押担保，苏州永联公司对郑州永联公司向淅川铝业公司借款承担连带清偿责任。(五)2006年12月6日苏州永联公司与淅川铝业公司共同确认的苏州永联公司投资资产计价570万元不变，苏州永联公司以该资产抵押并以该价款承担郑州永联公司借款中的等额连带清偿责任，不足部分用其他财产抵押担保，并以该明细表计价标准作为变现处理或执行苏州永联公司其他财产的计价核算依据，清偿郑州永联公司向淅川铝业公司借款的全部本息。(六)三方因本协议的履行发生争议，应协商解决，协商不成，形成诉讼由淅川铝业公司所在地人民法院管辖。该协议由淅川铝业公司、郑州永联公司的法定代表人签字，并加盖淅川铝业公司和郑州永联公司的公章，苏州永联公司一方由姚连军签字，法定代表人王永德没有签字，也未加盖苏州永联公司公章。协议签订后，淅川铝业公司于2008年5月8日将600万元人民币转入郑州永联公司账户。2008年5月12日，郑州永联公司将该600万元汇入苏州永联公司在建行苏州相城支行设立的帐户，同日，建行苏州相城支行从苏州永联公司的帐户将该600万元扣划抵其贷款。2008年5月14日,苏州市相城区人民法院对建行苏州相城支行诉苏州永联公司借款合同纠纷案作出(2008)相民二初字第0309号民事调解书，双方确认：苏州永联公司已于2008年5月12日偿还贷款本息600万元，结欠银行贷款507697.86元定于2008年5月31日前，苏州永联公司缴付至其在建行苏州相城支行处的保证金账户。2008年5月26日，淅川铝业公司向郑州永联公司支付借款100万元。2008年5月30日，姚连军按照苏州市相城区人民法院(2008)相民二初字第0309号民事调解书的内容，将507697.86元汇入苏州永联公司在建行苏州相城支行开设的保证金账户。2008年7月22日，姚连军将170297.5元汇入苏州市相城区人民法院，支付建行苏州相城支行与苏州永联公司借款合同纠纷案调解书所确定的律师费、案件受理费及执行费。以上郑州永联公司向苏州永联公司汇款6677995.36元，下余322004.64元由郑州永联公司使用。因郑州永联公司和苏州永联公司没有按时偿还淅川铝业公司的借款，2008年11月4日,淅川铝业公司向南阳市中级人民法院提起诉讼。法院受理后，根据淅川铝业公司申请，于2008年11月18日作出南民三初字第70号民事裁定，依法查封了苏州永联公司相国用(2003)字第00398号土地使用权42904.4㎡和房屋所有权4814.85㎡及该公司的办公宿舍楼一栋2层，共26间。

　　原审另查明:1、苏州永联公司是由三个自然人发起设立的有限公司，注册资金为1200万元，其中股东姚连军出资50%，王永德出资40%，赵永来出资10%。2、郑州永联公司因拖欠淅川县有色金属压延有限公司(以下简称淅川压延公司)货款，在本案的诉讼过程中已用其资产清偿债务，同时将债权、债务移交淅川压延公司，淅川压延公司为郑州永联公司的控股股东，郑州永联公司的法定代表人由姚连军变更为袁中告。

　　原审认为：(一)2008年5月3日淅川铝业公司、郑州永联公司和苏州永联公司签订的借款协议，是各方当事人的真实意思表示。1、姚连军是苏州永联公司出资50%的股东又是总经理，苏州永联公司在与淅川铝业公司的其他业务合作中，也曾委托姚连军以该公司总经理的身份与淅川铝业公司签署有关合作文件，淅川铝业公司有理由相信姚连军能够代表苏州永联公司签订协议。2、签订该借款协议目的是偿还苏州永联公司在建行苏州相城支行的到期债务，该协议的内容并不损害苏州永联公司的利益。姚连军当庭作证证明其代表苏州永联公司与淅川铝业公司签订借款协议用于偿还苏州永联公司在建行苏州相城支行的贷款，事先是和苏州永联公司法定代表人王永德口头协商的，王永德表示同意。3、协议签订后，淅川铝业公司把借款600万元汇至郑州永联公司，郑州永联公司又把该款如数汇入苏州永联公司在建行苏州相城支行开设的帐户。苏州市相城区人民法院在审理苏州永联公司与建行苏州相城支行借款合同纠纷案时，苏州永联公司确认2008年5月12日已还银行贷款本息600万元，尚欠款507697.86元，之后，郑州永联公司又用从淅川铝业公司的借款100万元，以姚连军名义汇款，按调解书确定的时间、方式、金额履行了苏州永联公司调解书中确定的还款义务，据此可以认定姚连军与淅川铝业公司、郑州永联公司签订借款担保协议具有真实性、客观性。淅川铝业公司借款给郑州永联公司代替苏州永联公司偿还在建行苏州相城支行的贷款具有关联性，苏州永联公司对姚连军代表该公司与淅川铝业公司签订借款担保协议，借款用于偿还该公司在建行苏州相城支行贷款的行为是明知的、认可的。姚连军的行为是代表苏州永联公司的职务行为，构成表见代理。4、虽然苏州永联公司辩解以郑州永联公司及姚连军名义汇款偿还苏州永联公司在建行苏州相城支行的贷款，这是苏州永联公司与郑州永联公司及姚连军之间的关系，但与姚连军的证词不符，且没有证据证明苏州永联公司与郑州永联公司或姚连军之间存在借款关系。因此，应认定淅川铝业公司与郑州永联公司、苏州永联公司签订借款担保协议的真实目的是为了偿还苏州永联公司在建行苏州相城支行的贷款，且该协议已实际履行完毕。关于协议的效力问题，虽然签订借款担保协议是各方的真实意思，借款也确实用于偿还苏州永联公司的贷款。但是，由于企业之间拆借资金的行为违反最高人民法院有关司法解释，故协议应认定无效。(二)淅川铝业公司与淅川压延公司均是由工商行政管理机关依法登记的两个独立的企业法人，淅川压延公司作为现郑州永联公司的出资人是基于原郑州永联公司与淅川压延公司之间的债权债务关系，由原郑州永联公司以资抵债后而变更登记的。依照我国民法通则的规定，两个企业法人应各自依法独立承担民事责任。故苏州永联公司辩称的“淅川铝业公司与淅川压延公司、郑州永联公司是母子公司关系，本案的借款担保关系不正常”不能成立。综上，由于淅川铝业公司、郑州永联公司和苏州永联公司签订的借款协议已实际履行，借款行为已经形成事实，苏州永联公司名为借款合同保证人实为借款实际使用人，为保护债权人的合法权益，郑州永联公司和苏州永联公司应共同承担返还借款本金责任，并从借款之日起按照中国人民银行同期贷款利率承担赔偿责任。原审判决：1、2008年5月3日淅川铝业公司、郑州永联公司和苏州永联公司签订的借款“协议”无效。2、在本判决生效后十日内由郑州永联公司和苏州永联公司共同返还淅川铝业公司本金6677995.36元，并从借款之日起按照中国人