【肖像权内容】怎样才是侵犯肖像权

审判实践中，侵害肖像权的构成都以“以营利为目的”作为先决条件。不以营利为目的，使用他人肖像是否会构成侵害肖像权。本文将对该问题提出一些粗浅看法。

一、现行与肖像权直接有关的法律条款

1、《民法通则》第一百条：公民享有肖像权，未经本人同意，不得以营利为目的使用公民的肖像。

2、《民法通则》第一百二十条：公民的姓名权、肖像权、名誉权、荣誉权受到侵害的，有权要求停止侵害，恢复名誉，消除影响，赔礼道歉，并可以要求赔偿损失。

3、《最高人民法院关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见》第139条：以营利为目的，未经公民同意利用其肖像做广告、商标、装饰橱窗等，应当认定为侵犯翁肖像权的行为。

4、《意见》第150条公民的姓名权、肖像权、名誉权、荣誉权和法人名称权、名誉权、荣誉权受到侵害，公民或者法人要求赔偿损失的，人民法院可以根据侵权人的过错程度、侵权行为的具体情节、后果和影响确定其赔偿责任。

5、侵害他人的姓名权、名称权、肖像权、名誉权、荣誉权而获利的，侵权人除依法赔偿受害人的损失外，其非法所得应当予以收缴。

二、侵害肖像权纠纷案件审理现状

纵观北京市第二中级人民法院审理的叶璇诉安贞医院、交通出版社飞广告公司肖像权纠纷上诉案、四川省重庆市市中区人民法院审理的原告卓小红诉被告孙德西、重庆市乳品公司侵犯像权纠纷案、北京市第一中级人民法院肖审理的艾瑞比。鲍威尔。泰勒诉人像摄影杂志社侵犯著作权、肖像权纠纷案、广东省深圳市中级人民法院审理的马晓浪诉深圳市湘鄂情酒楼有限公司侵犯肖像权纠纷上诉案、云南省昆明市中级人民法院审理的昆明市园林索道管理处因肖像权纠纷上诉案，人民法院认定构成侵害肖像权的法律依据就是《民法通则》第一百条，即构成侵害肖像权有两个必要条件，一个是未经本人同意;二是以营利为目的。从以上的审判实例和现有的法律规定，可以归纳出，构成侵害肖像权必须具备三个条件：行为人使用了肖像人的肖像;行为人使用肖像未经肖像人同意：行为人使用肖像是以营利为目的。

三、侵害肖像权的构成

1、肖像、肖像权。

肖像权这是一个法律上的名词，但是其在法律上的概念并未予以明确。法律规定的肖像权，基于公民的肖像而产生。肖像，是指以某一个人为主体，通过某种介质，对人体的外在形象的表现形式。如画像、照片等。通过绘画、摄影、雕刻、录像、电影等艺术手段，在物质载体上再现某一个自然人的相貌特征，就形成肖像。肖像的特征，除肖像与原形人在客观上相互独立成为能让人力支配的物品外，再就是具有完整、清晰、直观、可辨的形象再现性或称形象标识性。这里所说的形象，是指原形人相貌综合特征给他人形成的、能引起一般人产生与原形人有关的思想或感情活动的视觉效果。在法律上，肖像应当更侧重于人的面部的外部形象，是指通过这个外部表现形式，一般正常的人都能辨认出其原形人。画像、照片等载体，如果其内容不能再现原形人的相貌综合特征，不能引起一般人产生与原形人有关的思想或感情活动，一般人不能凭直观清晰辨认该内容就是某一自然人的形象，这样的载体不能称为肖像。如果载体所表现的内容，只有凭借高科技技术手段进行对比，才能确定这是某一自然人特有的一部分形象而非该自然人清晰完整的形象，一般人不能凭直观清晰辨认载体所表现的内容就是该自然人，则这一载体也不能称为该自然人的肖像。该自然人只是载体所表现内容的原形人，不是肖像人。由于这样的载体所表现的内容不构成肖像，原形人也就对这一内容不享有肖像权。