关联企业“混同用工”时如何认定劳动关系？

段海宇 深圳市劳动法专业委员会

摘要

本文讨论了关联企业“混同用工”情境下劳动关系的认定问题。混同用工指两个或以上用人单位共同使用一个劳动者，常见于关联企业间，可能引发劳动关系模糊、工龄计算争议及社保支付等问题。文章指出混同用工的三大特征：人员混同、业务混同、财务混同。对于劳动关系的认定，各地法院依据不同司法裁判规则，存在一重劳动关系和多重劳动关系两种观点。若已签订劳动合同，通常以合同为准;未签订时，则综合考虑工资发放、社保缴纳、工作地点和内容等因素。劳动者在混同用工单位均未签订劳动合同的情况下，有权要求双倍工资。文章还汇总了关联关系的法律规定，并列举了多地法院的相关规定，如深圳、山东等地对混同用工劳动关系的处理原则。整体而言，文章全面解析了混同用工的复杂性及劳动关系认定的多样性，为相关法律实践提供了参考。

关键词：混同用工 劳动关系

一、什么是混同用工?

在企业特别是集团企业的运营中，有时会出现两个或以上的用人单位共同使用一个劳动者，并对其实施劳动管理的现象，我们称之为“混同用工”。这种用工模式在关联企业之间尤为常见，特别是在中小型企业中。这种模式下，关联企业可能会利用信息不对称，在劳动关系、工龄计算、社保支付、工资发放、工伤认定、劳动合同解除等方面采取一些策略，以此增加劳动者的维权难度，规避法律责任。

二、混同用工的典型特征

1、人员混同：这体现在公司的关键管理人员，如控股股东、法定代表人、董事长、经理等职位的重复，以及工作人员之间的共享或交叉任职。

2、业务混同：关联公司间往往从事相似或大部分重叠的业务，这些业务活动并不完全基于各公司的独立意志。它们之间的业务关系可能紧密到难以区分其真正的业务归属。

3、财务混同：这表现为公司间使用同一账户或资金的大额互相占用。公司的账目与股东或关联公司的账目混杂，难以清晰界定公司的财产。关联公司之间可能存在不当的财务操作，如经营效益的随意划分。

三、混同用工下的劳动关系认定

对于混同用工下的劳动关系认定，我国尚未有统一的法律规定。各地法院在处理此类案件时，往往依据当地的司法裁判规则。例如，山东和深圳就各自有相应的指导意见。

综合各地法院规定和案例，在关联企业混同用工的情况下，劳动关系的认定主要存在两种处理方法：

一种观点认为，在混同用工的情境下，员工可以形成双重甚至多重的劳动关系。

另一种观点则坚持，无论何种情况下，员工只应存在一层劳动关系。

至于劳动者与哪个主体存在劳动关系，也存在两种处理模式：

一种观点认为，在混同用工的情况下，如果劳动者与用人单位已签订劳动合同，那么劳动关系的确认应以劳动合同为准。若未签订劳动合同，则可以考虑有关联关系的用人单位作为当事人，并以该单位发放的工资、缴纳的社会保险、工作地点和工作内容等因素来判断劳动关系的存在。例如深圳。

另一种观点认为，在混同用工的情况下，劳动者对于劳动关系的确认享有选择权，但是劳动关系项下的劳动权益不能重复享受。例如山东。

四、混同用工需要支付未签劳动合同的双倍工资吗?

虽然不同的地方对混同用工下的劳动关系存在一重劳动关系和多重劳动关系的处理，但是对于劳动者能否要求未签订劳动合同双倍工资的问题上，各地普通认为，如果混同用工的单位均未与劳动者签订书面劳动合同，则混同用工的单位需按照《劳动合同法》的规定向劳动者支付未签劳动合同的双倍工资差额;如果其中任何一家关联企业已经与劳动者签订了书面劳动合同，则劳动者不享有未签订劳动合同的双倍工资差额。

五、关于“关联关系”的法律汇总

1、《中华人民共和国公司法》(2023修正)

第二十条 公司股东应当遵守法律、行政法规和公司章程，依法行使股东权利，不得滥用股东权利损害公司或者其他股东的利益;不得滥用公司法人独立地位和股东有限责任损害公司债权人的利益。

公司股东滥用股东权利给公司或者其他股东造成损失的，应当依法承担赔偿责任。

公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任。

第二百六十五条　本法下列用语的含义：

(一)高级管理人员，是指公司的经理、副经理、财务负责人，上市公司董事会秘书和公司章程规定的其他人员。

(二)控股股东，是指其出资额占有限责任公司资本总额超过百分之五十或者其持有的股份占股份有限公司股本总额超过百分之五十的股东;出资额或者持有股份的比例虽然低于百分之五十，但依其出资额或者持有的股份所享有的表决权已足以对股东会的决议产生重大影响的股东。

(三)实际控制人，是指通过投资关系、协议或者其他安排，能够实际支配公司行为的人。

(四)关联关系，是指公司控股股东、实际控制人、董事、监事、高级管理人员与其直接或者间接控制的企业之间的关系，以及可能导致公司利益转移的其他关系。但是，国家控股的企业之间不仅因为同受国家控股而具有关联关系。

2、中国证券监督管理委员会《上市公司章程指引》(生效日期：2014.10.20)

第一百九十二条

(一)控股股东，是指其持有的普通股(含表决权恢复的优先股)占公司股本总额50%以上的股东;持有股份的比例虽然不足50%，但依其持有的股份所享有的表决权已足以对股东大会的决议产生重大影响的股东。

(二)实际控制人，是指虽不是公司的股东，但通过投资关系、协议或者其他安排，能够实际支配公司行为的人。

(三)关联关系，是指公司控股股东、实际控制人、董事、监事、高级管理人员与其直接或者间接控制的企业之间的关系，以及可能导致公司利益转移的其他关系。但是，国家控股的企业之间不仅因为同受国家控股而具有关联关系。

3、中国保险监督管理委员会《保险资金间接投资基础设施项目试点管理办法(2010修正)》第九十四条　本办法所称关联关系是指有关当事人在股份、出资方面存在控制关系或者在股份、出资方面同为第三人所控制。

4、国务院《中华人民共和国企业所得税法实施条例》(施行日期：2008年1月1日)

第一百零九条　企业所得税法第四十一条所称关联方，是指与企业有下列关联关系之一的

企业、其他组织或者个人：

(一)在资金、经营、购销等方面存在直接或者间接的控制关系;

(二)直接或者间接地同为第三者控制;

(三)在利益上具有相关联的其他关系。

5、国家税务总局关于印发《特别纳税调整实施办法(试行)》的通知(国税发〔2009〕2号)

第九条　所得税法实施条例第一百零九条及征管法实施细则第五十一条所称关联关系，主要是指企业与其他企业、组织或个人具有下列之一关系：

(一)一方直接或间接持有另一方的股份总和达到25%以上，或者双方直接或间接同为第三方所持有的股份达到25%以上。若一方通过中间方对另一方间接持有股份，只要一方对中间方持股比例达到25%以上，则一方对另一方的持股比例按照中间方对另一方的持股比例计算。

(二)一方与另一方(独立金融机构除外)之间借贷资金占一方实收资本50%以上，或者一方借贷资金总额的10%以上是由另一方(独立金融机构除外)担保。

(三)一方半数以上的高级管理人员(包括董事会成员和经理)或至少一名可以控制董事会的董事会高级成员是由另一方委派，或者双方半数以上的高级管理人员(包括董事会成员和经理)或至少一名可以控制董事会的董事会高级成员同为第三方委派。

(四)一方半数以上的高级管理人员(包括董事会成员和经理)同时担任另一方的高级管理人员(包括董事会成员和经理)，或者一方至少一名可以控制董事会的董事会高级成员同时担任另一方的董事会高级成员。

(五)一方的生产经营活动必须由另一方提供的工业产权、专有技术等特许权才能正常进行。

(六)一方的购买或销售活动主要由另一方控制。

(七)一方接受或提供劳务主要由另一方控制。

(八)一方对另一方的生产经营、交易具有实质控制，或者双方在利益上具有相关联的其他关系，包括虽未达到本条第(一)项持股比例，但一方与另一方的主要持股方享受基本相同的经济利益，以及家族、亲属关系等。

6、《国家税务总局关于完善关联申报和同期资料管理有关事项的公告》(国家税务总局公告2016年第42号)二、企业与其他企业、组织或者个人具有下列关系之一的，构成本公告所称关联关系：

(一)一方直接或者间接持有另一方的股份总和达到25%以上;双方直接或者间接同为第三方所持有的股份达到25%以上。

如果一方通过中间方对另一方间接持有股份，只要其对中间方持股比例达到25%以上，则其对另一方的持股比例按照中间方对另一方的持股比例计算。

两个以上具有夫妻、直系血亲、兄弟姐妹以及其他抚养、赡养关系的自然人共同持股同一企业，在判定关联关系时持股比例合并计算。

(二)双方存在持股关系或者同为第三方持股，虽持股比例未达到本条第(一)项规定，但双方之间借贷资金总额占任一方实收资本比例达到50%以上，或者一方全部借贷资金总额的10%以上由另一方担保(与独立金融机构之间的借贷或者担保除外)。

借贷资金总额占实收资本比例=年度加权平均借贷资金/年度加权平均实收资本，其中：

年度加权平均借贷资金= i笔借入或者贷出资金账面金额×i笔借入或者贷出资金年度实际占用天数/365

年度加权平均实收资本= i笔实收资本账面金额×i笔实收资本年度实际占用天数/365

(三)双方存在持股关系或者同为第三方持股，虽持股比例未达到本条第(一)项规定，但一方的生产经营活动必须由另一方提供专利权、非专利技术、商标权、著作权等特许权才能正常进行。

(四)双方存在持股关系或者同为第三方持股，虽持股比例未达到本条第(一)项规定，但一方的购买、销售、接受劳务、提供劳务等经营活动由另一方控制。

上述控制是指一方有权决定另一方的财务和经营政策，并能据以从另一方的经营活动中获取利益。

(五)一方半数以上董事或者半数以上高级管理人员(包括上市公司董事会秘书、经理、副经理、财务负责人和公司章程规定的其他人员)由另一方任命或者委派，或者同时担任另一方的董事或者高级管理人员;或者双方各自半数以上董事或者半数以上高级管理人员同为第三方任命或者委派。

(六)具有夫妻、直系血亲、兄弟姐妹以及其他抚养、赡养关系的两个自然人分别与双方具有本条第(一)至(五)项关系之一。

(七)双方在实质上具有其他共同利益。

除本条第(二)项规定外，上述关联关系年度内发生变化的，关联关系按照实际存续期间认定。

三、仅因国家持股或者由国有资产管理部门委派董事、高级管理人员而存在本公告第二条第(一)至(五)项关系的，不构成本公告所称关联关系。

7、财政部《企业会计准则-关联方关系及其交易的披露》问题解答(生效日期：2000.01.01)问：判断是否存在关联方关系应遵循什么原则?

答：《企业会计准则--关联方关系及其交易的披露》(以下简称“关联准则”)没有对关联方作出专门的定义，因为关联方很难用一个定义来涵盖，在很多情况下，是否存在关联方关系需视其关系的实质而定。因此，“关联准则”只提供了判断关联方的标准，即：“在企业财务和经营决策中，如果一方有能力直接或间接控制、共同控制另一方或对另一方施加重大影响，本准则将其视为关联方;如果两方或多方同受一方控制，本准则也将其视为关联方。”这一判断标准给出了各方在横向和纵向之间存在关联方关系的主要形式。从纵向看，关联方主要存在于一方控制、共同控制另一方，或对另一方施加重大影响;从横向看，当两方或多方同受一方控制，则该两方或多方之间视为关联方。

在判断是否存在关联方关系时，应当遵循实质重于形式的原则，即如“关联准则”指南基本要求中所讲的：“关联方关系是否存在，应视其关系的实质，而不仅仅是法律形式”。例如，企业承包无投资关系的另一企业，按照承包协议规定，承包方在承包期间可以自主决定被承包方的财务和经营政策，无论被承包企业实现利润多少，均需交给出包方一定金额的承包利润，承包方交完承包利润后的剩余利润归承包方所有。在这种情况下，虽然承包方与被承包方无任何投资与被投资关系，但是通过协议，承包方在承包期间可以控制被承包方，从而承包方和被承包方构成关联方关系。可见，是否存在关联方关系，应视其关系的实质，即各方实质上是否存在控制、共同控制和重大影响的关系，这种关系在很大程度上决定是否存在利益关系。当各方之间存在利益关系，并且这种利益关系的存在是由控制、共同控制和实施重大影响来实现或维系的，则通常认为存在关联方关系。因此，在实际工作中，会计人员和注册会计师应当按照“关联准则”提供的判断标准，遵循实质重于形式的原则，具体判断各方是否存在关联方关系。

六、法院规定

1、吉林省高级人民法院关于审理劳动争议案件法律适用问题的解答(二)(发布时间：2019-08-15)3.关联企业混同用工情况下劳动关系如何认定?

有关联关系的用人单位以交叉、轮换等方式使用劳动者，劳动者要求确认劳动关系的，参照下列原则处理：

(1)订立书面劳动合同的，劳动者要求按书面劳动合同确认劳动关系，应予支持。订立书面劳动合同的用人单位提供证据证明劳动者在关联企业工作不是履行双方书面劳动合同的行为或劳动合同已经解除或终止的除外;

(2)未订立书面劳动合同的，根据劳动者工作时间、工作内容、工资发放、社会保险缴纳等因素综合判断劳动关系;根据上述情况仍无法确定劳动关系的，可根据劳动者的主张确认劳动关系;

(3)在工作内容交叉重叠的情况下，劳动者提出的具有给付内容的诉讼请求，可根据劳动者的主张，由一家用人单位承担责任，或由关联企业承担连带责任。

2、《山东省高级人民法院、山东省人力资源和社会保障厅关于审理劳动人事争议案件若干问题会议纪要》(发布日期：2019年6月10日)

四、关于关联公司混同用工情况下劳动关系的确认问题

关联公司混同用工，劳动者与关联公司均符合劳动关系特征的情况下，劳动者对于劳动关系的确认享有选择权，但是劳动关系项下的劳动权益不能重复享受。

3、《安徽省劳动人事争议仲裁案例研讨会议纪要》(发布日期：2019年11月11日)

六、关联单位混同用工的，应当依据《关于确立劳动关系有关事项的通知》(劳社部发〔2005]12号)，结合劳动者工作地点工作内容、日常管理、劳动合同订立、社会保险费缴纳等情况，综合评判确认劳动关系，对于劳动者涉及给付内容的诉求，可根据劳动者的请求，结合实际情况，裁决其中一个用人单位承担责任或者相关关联单位承担连带责任。

4、浙江省

4.1浙江省高级人民法院民事审判第一庭、浙江省劳动人事争议仲裁院关于印发《关于审理劳动争议案件若干问题的解答(五)》》的通知-浙高法民一〔2019〕1号

二、劳动者被母公司指派到子公司担任法定代表人或者总经理等职务，劳动关系如何认定?

答：劳动者被母公司指派到子公司担任法定代表人或总经理等职务的，在确定与谁建立劳动关系时，有书面劳动合同的以书面劳动合同为准;没有书面劳动合同的，可以根据社会保险缴纳、工资支付、工作地点等情况来综合认定。符合《关于审理劳动争议案件若干问题的意见(试行)》(浙法民一〔2009〕3号)第七条规定的，母公司与子公司作为共同当事人并承担连带责任。

4.2浙江省劳动争议仲裁委员会关于印发《关于劳动争议案件处理若干问题的指导意见(试行)》的通知(发布日期：2009.08.21)

三、仲裁主体

11.劳动者与用人单位签订劳动合同后，被该用人单位派往其他单位工作，并在其他单位领取工资或办理社会保险，因用工发生争议的，指派单位应作为当事人，并可视案情需要将实际用工单位作为共同当事人或第三人并承担连带责任。

4.3关于审理劳动争议案件若干问题的意见(试行)-浙法民一〔2009〕3号

第七条劳动者与用人单位签订劳动合同后，被该用人单位派往其他单位工作，并在其他单位领取工资或办理社会保险，因用工关系发生争议的，指派单位和实际用工单位应作为共同当事人并承担连带责任。

5、劳动部《关于贯彻执行<中华人民共和国劳动法>若干问题的意见》【劳部发〔1995〕309号】第十四条 派出到合资、参股单位的职工如果与原单位仍保持着劳动关系，应当与原单位签订劳动合同，原单位可就劳动合同的有关内容在与合资、参股单位订立的劳务合同时，明确职工的工资、保险、福利、休假等有关待遇。

6、广东省高级人民法院关于印发《广东省高级人民法院关于审理劳动争议案件若干问题的指导意见》的通知-粤高法发〔2002〕21号

第二十九条派出到合资、参股单位工作的劳动者与原用人单位仍保持劳动关系，原用人单位与合资、参股单位对劳动者的工资、社会保险、福利等有明确约定，且劳动者没有提出异议的，按该约定处理;无约定或无明确约定的，劳动者的相关待遇可由原用人单位和合资、参股单位共同负担。

7、《深圳市中级人民法院关于审理劳动争议案件的裁判指引》【深中法发〔2015〕13号】

四十九、 派出到合资、参股单位工作的劳动者与原用人单位仍保持劳动关系，原用人单位与合资、参股单位对劳动者的工资、社会保险、福利等有明确约定，且劳动者没有提出异议的，按该约定处理;无约定或无明确约定的，劳动者的相关待遇可由原用人单位和合资、参股单位共同负担。

五十一、 企业集团将其员工派往下级法人单位或将员工在下级法人单位之间调动，按员工与所在单位签订的劳动合同来确认劳动关系;未签订劳动合同的，按工资关系确定劳动关系。

8、湖南省人力资源和社会保障厅关于印发《湖南省劳动人事争议仲裁办案若干标准》(试行)的通知_湘人社发〔2016〕48号

第十一条劳动者与用人单位签订劳动合同后，被该用人单位派往其他单位工作，并在其他单位领取工资或办理社会保险，因用工关系发生争议的，可将指派单位和实际用工单位列为共同当事人。

9、关于印发《海南省劳动人事争议仲裁办案规则》和《海南省劳动人事争议仲裁证据规则》的通知_琼人社发〔2013〕33号

第七条劳动者与用人单位签订劳动合同后，被该用人单位派往其他单位工作，并在其他单位领取工资或办理社会保险，因用工关系发生争议的，指派单位和实际用工单位应作为共同当事人并承担连带责任。

10、北京市高级人民法院、北京市劳动争议仲裁委员会关于劳动争议案件法律适用问题研讨会会议纪要(二)(发布日期： 2014.05.07)

20、劳动者与用人单位签订劳动合同后，被该用人单位派往其他单位工作，发生争议时如何处理?

劳动者虽在被派往单位工作，应认定其与签订劳动合同的用人单位存在劳动关系。可根据案件审理情况，追加实际用人单位参加诉讼。在判决仅由签订劳动合同的用人单位承担责任，可能损害劳动者实际利益的情况下，可判决由实际用人单位承担连带责任。

26、有关联关系的用人单位交叉轮换使用劳动者，根据现有证据难以查明劳动者实际工作状况的，如何处理?

有关联关系的用人单位交叉轮换使用劳动者的，根据现有证据难以查明劳动者实际工作状况的，参照以下原则处理：(1)订立劳动合同的，按劳动合同确认劳动关系;(2)未订立劳动合同的，可以根据审判需要将有关联关系的用人单位列为当事人，以有关联关系的用人单位发放工资、缴纳社会保险、工作地点、工作内容，作为判断存在劳动关系的因素;(3)在有关联关系的用人单位交叉轮换使用劳动者，工作内容交叉重叠的情况下，对劳动者涉及给付内容的主张，可根据劳动者的主张，由一家用人单位承担责任，或由多家用人单位承担连带责任。

11、陕西省高级人民法院印发《陕西省高级人民法院关于审理劳动争议案件若干问题的解答》的通知(陕高法(2020)118号)

9.问：关联公司混同用工情况下，劳动关系如何认定?

答：有关联关系的用人单位以交叉、轮换等方式使用劳动者，劳动者要求确认劳动关系，参照下列原则处理：

(1)订立书面劳动合同的，劳动者要求按书面劳动合同确认劳动关系，人民法院应予支持。但订立书面劳动合同的用人单位提供证据证明劳动者在关联企业工作，且非为履行双方书面劳动合同的行为，或劳动合同已经解除或终止的情形除外;

(2)未订立劳动合同的，可以根据审判需要将有关联关系的用人单位列为当事人，根据有关联关系的用人单位对劳动者进行考勤管理、发放工资、缴纳社会保险、安排工作及工作地点、工作内容等方面，综合判断双方是否存在劳动关系;

(3)在有关联关系的用人单位交叉轮换使用劳动者，工作内容交叉重叠的情况下，对劳动者涉及给付内容的主张，可由有关联关系的任一用人单位承担责任，或由多家具有关联关系的用人单位承担连带责任。

12、《中山市中级人民法院关于审理劳动争议案件若干问题的参考意见》(生效日期： 2011.11.01)

2.1【二个用人单位的处理】劳动者与用人单位签订劳动合同后，被该用人单位派往其他单位工作，并在该单位领取工资或办理社会保险，因用工关系发生争议的，指派单位和实际用工单位应作为共同当事人，并由实际用工单位直接承担责任，指派单位承担补充清偿责任。

13、《中山市中级人民法院关于审理劳动争议案件若干问题的参考意见》(生效日期： 2011.11.01)

2.1【二个用人单位的处理】劳动者与用人单位签订劳动合同后，被该用人单位派往其他单位工作，并在该单位领取工资或办理社会保险，因用工关系发生争议的，指派单位和实际用工单位应作为共同当事人，并由实际用工单位直接承担责任，指派单位承担补充清偿责任。

14、工伤保险条例(2010修订)第四十三条第三款 职工被借调期间受到工伤事故伤害的，由原用人单位承担工伤保险责任，但原用人单位与借调单位可以约定补偿办法。

15、《广东省工伤保险条例》(2019修订)第四十条 第四款 职工被借调期间受到工伤事故伤害的，由原用人单位承担工伤保险责任，但原用人单位与借调单位可以约定补偿办法。

16、劳动部办公厅关于贯彻《外商投资企业劳动管理规定》有关问题的复函_劳办发〔1995〕163号

二、关于劳动合同和集体合同(以下简称合同)中的有关问题

6.由合资、合作的中方单位安排到合资、合作企业工作的中方职工，其连续工龄按在原单位工作时间和在合资、合作企业工作时间合并计算。

17、四川省高级人民法院四川省劳动人事争议仲裁委员会关于印发《关于审理劳动争议案件有关问题的会议纪要》的通知【川高法〔2020〕39号】

一、关于劳动关系的有关问题

8.有关联关系的用人单位交叉轮换使用劳动者的，根据现有证据难以查明劳动者实际工作状况的，参照以下原则认定劳动关系：

(1)已订立劳动合同的，按劳动合同确认;

(2)未订立劳动合同的，可以将有关联关系的用人单位列为当事人，以发放工资、缴纳社会保险、工作地点、工作内容等作为判断是否存在劳动关系的因素。

劳动者主张有关联关系的用人单位承担连带支付责任，应予支持。